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約定由第三人代為履行債務,是否屬于債務轉讓?

發布日期:2015-01-28    來源:徐海明  瀏覽次數:505

【案情簡介】


2010年9月18日,凱迪公司與嘉宇公司簽訂《建設工程施工合同》一份,約定由嘉宇公司承建凱迪公司所屬廠房二、三車間的土建與安裝工程;同年9月26日,縱橫鋼構與嘉宇公司簽訂《嘉興凱迪機械有限公司車間二、三鋼結構工程分包合同》一份,約定:嘉宇公司將上述工程中的鋼結構屋面工程分包給原告施工,承包金額180萬元,工程款支付方式系由分包單位縱橫鋼構開具發票給發包方凱迪公司,經總包單位嘉宇公司同意后,由凱迪公司分階段直接支付給縱橫鋼構。2012年1月11日,涉案工程通過竣工驗收合格。凱迪公司按照合同約定,在嘉宇公司發出付款通知后,陸續向原告支付工程款160萬元。


后,縱橫鋼構稱其于2014年10月24日向凱迪公司發出律師函并附上嘉宇公司的付款通知書,要求凱迪公司向其支付工程尾款20萬元,因凱迪公司未支付,遂于2014年11月18日以建設工程施工合同糾紛為案由、債權轉移為代理思路,起訴凱迪公司,要求支付20萬元工程款和逾期付款損失,并將嘉宇公司列為無獨立請求權第三人。


本案爭議的焦點在于:建設工程施工合同和鋼結構工程分包合同中對于鋼結構工程款支付的約定,系由第三人代為履行債務還是構成債務的轉移,被告是否已經取代嘉宇公司成為本案工程款的債務人。


【法律剖析】


徐海明主任律師接受被告凱迪公司委托后,對案件情況進行了全面梳理和分析,從合同相對性角度出發,提出答辯意見如下:


1、原、被告之間不存在任何合同關系,也沒有發生債的轉移。


本案涉及兩個合同,即凱迪公司與嘉宇公司簽訂的《建設工程施工合同》、縱橫鋼構與嘉宇公司簽訂《嘉興凱迪機械有限公司車間二、三鋼結構工程分包合同》,縱橫鋼構與凱迪公司之間沒有簽訂過任何合同,不是合同相對方。


縱橫鋼構在庭審中主張本案系債的轉移。然而,從法理上講,在債務轉移的情況下,債務人已經成為合同的當事人,如果是債務的全部轉讓則第三人將完全取代債務人的地位,債務人將退出該合同關系,原合同關系歸于消滅。若是部分轉讓,第三人也將加入合同關系成為債務人。但是在第三人代替債務人履行的情況下,第三人只是履行主體而不是合同的債務人,對于債權人只能將第三人作為債務履行的輔助人而不能將其作為合同當事人。結合本案實際情況,建設工程施工合同和鋼結構工程分包合同中均約定鋼結構屋面180萬元經總包單位同意后由發包單位直接劃入分包單位賬戶內,在具體的分期付款中也均是由嘉宇公司即總包單位發出付款通知書后,由凱迪公司直接支付給縱橫鋼構。嘉宇公司并未退出分包合同,凱迪公司也未取代其合同地位。雙方約定的付款方式實際上是為了規避稅收,省略了嘉宇公司向凱迪公司開具發票的環節,并非債務轉移。


2、原告主張的是合同之債,但被告與原告之間沒有合同關系,故不負有對原告方合同之債的履行義務。


本案所涉合同其實是雙方當事人約定由第三人向債權人履行債務的合同。根據《合同法》第六十五條規定“當事人約定由第三人向債權人履行債務的,第三人不履行債務或履行債務不符合約定,債務人應當向債權人承擔違約責任”,故縱橫鋼構只能向債務人嘉宇公司主張違約責任,凱迪公司并非本案適格被告。


事實上,本案所涉工程是由嘉宇公司所承建,因為主體結構存在質量問題,凱迪公司已經提起訴訟,現正處于對工程的司法鑒定階段,凱迪公司也訴求因主體結構不合格而延付、拒付應付的工程款,同時相關該標的的訴訟也已經中止審理。


法院在審理中采納了徐海明律師的觀點,即原告縱橫鋼構與被告凱迪公司之間不是合同相對人,凱迪公司對縱橫鋼構不負有合同履行義務。同時,判決書中就縱橫鋼構主張的建設工程施工合同系利他合同這一觀點進行了指正。法院認為,利他合同是指合同當事人向第三人履行義務,第三人由此而取得直接請求履行權利的合同。本案中建設施工合同涉及到土建及安裝工程,總合同價款660萬元,其中僅在180萬元中約定由凱迪公司直接支付給縱橫鋼構,故其主要為自己設定權利,與利他合同精神完全相悖,本案并非利他合同。


【案件結果】


   法院判決:駁回原告全部訴訟請求。

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