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保證合同先于主合同成立,保證人是否應承擔保證責任

發布日期:2014-12-08    來源:徐海明  瀏覽次數:1896

【案情簡介】


2014年5月7日,原告A嘉興市某農業銀行與被告B簽訂《流動資金借款合同》,約定自2014年5月7日起,B可在總借款期限1年內向原告借款940萬元。同日,A與B簽訂《最高額抵押合同》,約定B為雙方于2014年5月7日至2017年5月6日間形成的債權提供抵押擔保,擔保債權最高額13562500元,B以自有房產作最高額抵押并辦理抵押手續。同時,被告C、D為上述借款承擔共同還款責任。2014年5月9日,A借款940萬給B,借款期限自2014年5月9日至2015年4月1日,借款年利率6.3%,按月結息,結息日為每月20日,到期未付利息隨本金付清。后B支付利息至2014年6月20日,未再支付利息和本金。


遂,A農業銀行訴至法院,訴請1、B立即歸還借款本金及所欠利息,并支付A為實現債權的律師費;2、要求C、D承擔連帶清償責任;3、對抵押物在最高額抵押擔保范圍內享有有限受償權;4、訴訟費由被告承擔。


本案訟爭的焦點是C、D是否應該承擔連帶清償責任。


【法律剖析】


徐海明主任律師接受B、C、D委托后,對案件情況進行了全面梳理和分析,以擔保合同系從合同的法理性質為基點,提出觀點認為C、D不應該承擔連帶清償責任,理由是:


一、從本案訟爭保證合同即《承擔共同還款責任承諾書》形成時間看,先于主合同近2年前形成。


本案主合同形成于2014年5月7日,而保證合同發生于2012年5月18日,也即該還款承諾書實際跨度到2014年,事實上2012年不可能對未發生的文書確認,即在主合同不存在的情況下保證合同無從談起。根據《擔保法》第五條之規定,“擔保合同是主合同的從合同”,依附于主債權合同而存在,該還款承諾書顯然不符合從合同的構成要件。


二、從該還款承諾書的性質來看,本案并非最高額保證合同。


根據《擔保法》第十四條之規定,最高額保證合同應當具備一定期間連續發生交易合同、最高債權額限度兩項要件,而該還款承諾書沒有約定最高額限度,不符合最高額保證合同構成要件。


三、從本案訟爭還款承諾書的形式來看,系格式合同,A農業銀行沒有履行釋明義務。


2012年C申請貸款時,A提供多頁空白格式文稿要求其簽名,其中包括本案訟爭的還款承諾書,當時C、D未填寫手寫體文字,這一點從筆跡可以明顯看出。簽字過程中,A未曾向C、D釋明簽字要承擔共同還款義務或者其他保證責任。


法院經過審理,采納了徐海明律師的觀點,認為《承擔共同還款責任承諾書》就構成要件而言,欠缺最高額限度的約定;就債務加入而言,其前提是既有債務已經發生,而本案A與B的債務發生于2014年,即在承諾時尚未發生,屬無效承諾,不發生由承諾人承擔“共同還款責任的法律效果。”


【案件結果】


         法院判決: C、D不用承擔本案訟爭借款的連帶還款責任,駁回原告農業銀行該項訴訟請求。

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